律师在企业重组、并购中的作用及实务

企业在市场化下的重组、并购是一项极复杂的系统工程，绝非并购双方独立可以完成，而需要具备丰富而又娴熟的关于企业重组、并购知识和经验技巧的如会计师事务所、律师事务所等专业顾问机构予以协助完成。尤其是律师，其提供的法律服务在企业重组、并购活动中发着至关重要的作用，律师凭借其精通企业重组、并购的法律、法规、政策，熟悉重组、并购的方式、特点和程序，运用实践中所积累的经验，通过为企业重组、并购提供战略方案、尽职调查等手段，统一协调参与重组、并购工作的会计、税务等相关人员，最终形成企业重组、并购法律意见书和一套完整的并购合同及相关协议，快速有效的促成一项企业重组、并购案。

    企业重组和并购的概念

    所谓企业重组是指企业按《公司法》及相关法律、法规对企业资产进行重新组合，使企业的资产结构，组结架构和管理模式符合现代公司制度下的公司运作要求，以明晰企业的产权关系，强化出资者的投资意识和经营者的竞争意识，建立科学合理的组织管理体系，促使企业尽早成为自主经营、自负盈亏、自我发展、自我约束的法人实体和市场竞争主体。企业的重组的意义在于第一、通过资本的重组和流动来实现资本的保值和增值，通过资本的重组配置来扩大资本支配的范围；第二、重组是内部管理战略的一个有效手段，通过重组，可以重新配置和调整企业的内部资源，达到资源优化配置，使企业结构得到调整，使资源优势互补，能够获得超常规发展的资源。

    所谓并购，就是在市场经济中企业与企业之间进行的股权转让、资产置换、兼并收购等活动，用通俗一点的话来说，就是购买企业。企业的并购主要形式是：第一、扩张。在该类目下，主要指任何一项由两个或多个实体形成一个经济单位的交易。兼并有涉及到两个从事同类业务活动的企业的横向兼并、涉及到某项生产活动的不同阶段的纵向兼并和涉及到从事不同类型经营活动的企业混合兼并。在混合兼并中，又有产品扩张型兼并、地域市场扩张型兼并和纯粹混合兼并。 第二、售出。在售出中，主要有分立和剥离两种类型。其中，分立是从母公司中独立出来，成为一个独立的新的法律实体，它的股份按比例分配给母公司的股东。剥离是将企业的一部分出售给第三方；剥离的另一种变形方式，是将企业的一部分权益通过发行股票的方式，出售给外部人士。

    在目前企业市场化进程中，企业重组与并购这两种市场行为互相联系，互为作用，交织在一起，并购是企业实现重组的重要手段，也是目前企业重组的最主要的手段，因此本文重点阐述律师在企业并购中的的作用和实务。
律师在企业重组、并购中的作用

    （一）律师在企业重组、并购中拟订战略方案，使重组、并购主体了解操作流程。
    律师根据国家及地方关于企业重组、并购的规定并结合自己办理的具体实务，为并购案中的委托当事人拟订并购案的原则、方式、程序和特点，使并购主体对并购工作形成总体上的了解和把握。协助委托人收集目标企业的公开资料和信息，并通过综合研究公司法等相关法律、法规、规章和政府政策，对本案的可行性进行分析，并从法律上加以论证，提出立项的法律依据。进一步为委托人及时提出具体的并购程序，理清并购工作的脉络，将并购工作纳入程序化轨道，为并购工作的顺利进行打下基础。同时，使并购主体充分认识律师在并购案中的重要作用，使其信任律师，积极配合律师工作，为并购案的进一步推进打下基础。

    （二）律师在企业重组、并购中，审慎调查并购方的情况。
    在并购工作开始时，并购双方互相接触、洽谈并达成并购意向。律师需要为并购当事人起草并协助双方签订并购意向书。为保证并购工作的顺利进行，是委托方防范风险，律师应对对方进行审慎调查，协助买方起草针对对方的调查清单，协助卖方按照清单的要求按项予以明确答复，并收集相应的证明文件或资料，包括对涉及所有权、使用权、经营权、抵押权、质权和其他物权，专利、商标、著作权等知识产权，以及购销、租赁、承包、借贷、委托、雇佣、技术、保险等各种债权的设立、变更和终止的调查。

    （三）提供法律保障，保证重组、并购过程中的合法有效。
    律师在重组、并购过程中的重要职责就是对重组、并购过程中产生的法律文书的合法有效性进行审查和保障。一是对并购协议书的内容和形式做到全面的审查，使其符合国家及地方的规定。二是律师需对并购过程中产生的一系列协议、决议、委托、方案、纪要等予以审查，确保其合法有效。三是律师对并购过程中形成的对委托人有风险的法律文书要加以审查，并在法律文书中加入约束性条款，以避免委托方的风险。

    律师在企业重组、并购中的实务
    （一）拟订并购程序。
    一般企业的并购程序基本有：
    1、并购主体双方进行洽谈，初步了解情况；产生并购意向，并签订并购意向书。
    
    2、由并购主体双方对被并购企业的资产、债权、债务进行清理，职工进行造册统计，同时对被并购方进行资产评估。

    3、由企业主要领导参加，并由财务部门、企业管理部门的主要负责人、债权人代表组成小组，对并购实施方案。

    4、债权人与被并购方达成“债务重组协议”约定并购后债务的偿还方案。

    5、并购方正式谈判，协商签订“并购合同”。

    6、并购双方根据公司章程或企业法规定，提交有权机构对“并购合同”予以审查表决。

    7、并购双方根据法律、法规之规定，将“并购合同”交付有关机关予以批准或备案。

    8、并购合同生效后，并购双方办理资产转移和经营管理转移手续，并完成工商、税务登记变更手续。 

   （二）起草意向协议书。
    并购案中的意向协议书通常包括以下内容：

    并购的方式：产权交易、股权交易或其他收购方式。
    
    价格。是否需要卖方股东会或职工代表大会、上级主管单位同意。

    是否需要政府机构的许可。

    由于在并购案件中，买卖双方都投入了较大的人力、物力、财力，双方面临的风险也比较大，因此在意向书中往往约定约束性条款防范风险。

    风险防范条款。

    费用分摊条款。

    保密条款。由于在实务中，买卖双方均有机会较深入的接触对方的保密性材料，因此在意向书中有约束性约定将更有助于防范风险。

    终止条款。

    （三）对并购企业的调查。
    对并购企业的调查主要有以下内容：

    企业的组织和产权结构。

    资产状况。

    经营情况。

    财务会计报表。

    债权、债务。

    履行中的合同。

    职工情况。

    法律纠纷情况。

    其他税务、保险、环保问题等。

    （四）起草可行性实施方案。
    企业并购可行性实施方案的主要内容包括：

1、当事人的基本情况。

    2、法律适用及并购目的。

    3、并购双方的优势和并购动因。

    4、并购方式的分析。

    5、并购后职工的安置及福利。

    6、并购后企业的发展规划和经济效益分析。

    （五）起草并购协议书。
    并购协议书是企业并购案中最核心的法律文书，也是双方谈判、协商的重点。并购协议书通常由并购合同及相关附件组成。

    1、并购合法性的依据。如：双方已取得有关此并购所需的第三方的同意或授权。

    2、合同的主要条款，如：价款、支付、协议生效、主体资格等。

    3、并购后企业的法律地位、性质。

    4、资产评估。

    5、并购方式。

    6、违约责任和损害赔偿条款。

    7、不可抗力条款。

    有关合同终止、保密、法律适用、争议解决等条款。

    附件主要包括：财务审计报告；资产评估报告；土地使用权转让协议；政府批准文件；财产清单；职工安置方案；会议纪要；谈判笔录等。